企業與法律
　

• 【公司契約簽訂】
  
  一、契約之意義
  
  所謂『契約』，是指雙方當事人的意思表示達成合意的一種法律行為結果。
  
  二、構成契約的要件
  
  一方當事人提出一項進行交易的邀請或請求，而另一方相對人對於這樣的請求以及請求中所包涵的條件加以同意，而形成兩方當事人的意思上的合致，所得的結果就是契約。如果自法律上來說，構成契約的要件，最重要的是有『要約』與『承諾』，同時要約與承諾在內容上是合致的。原則上，契約無須書面或一定的格式，除了對於一些特殊的契約類型法律要求必須要用書面訂立外，其他的一般的契約，可以以口頭約定或是以書面訂立皆可。兩者在法律上的效力是相同的。
  
  三、契約基本條款介紹
  
  企業與他人簽訂任何契約，原則上必須具備以下各項基本條款：
  
  1、簽約主體：
  
  指在契約的文字當中所表示的該項契約的當事人。也就是該項契約所約定的交易主體。
  
  2、交易的客體：
  
  該項契約所要交易的內容、品項。常見契約例如員工保密契約、設備採購契約、維護合約等等。
  
  3、雙方的義務與權利：
  
  當時人雙方的權利義務，當然必須盡可能地在契約當中予以約定清楚。
  
  4、保證條款：
  
  『保證條款』是指契約雙方當事人，對於交易的特定內容加以保證，以視負責，此即與民法保證篇所規定之權利義務符合。
  
  5、違約條款：
  
  『違約條款』是指約定契約當事人如有違約的情況時的處理方式，只要契約當事人有違反契約的約定或是法律的規定等行為時，法律上屬於違約行為，即應依照契約上的約定履行違約責任。
  
  6、契約終止或撤銷：
  
  契約的終止及撤銷，都是將契約所約定的交易全部予以取消之意。
  
  7、管轄法院：
  
  指契約雙方關於該契約所產生的法律上的糾紛，由雙方事先約定由哪一個法院進行審理之約定。
  
  8、契約的份數：
  
  契約有正本、副本（影本）。而正本的份數在法律上並無限制，通常契約雙方也會將契約份數及目的一併記載清楚。
  
  9、契約附件：
  
  契約附件的內容，是用以補充契約條文之不足，如有可能應將之列於契約本文當中。
  
  10、契約的成立日與生效日：
  
  若當事人未將契約的生效日特別予以約定清楚，則法律上一般是以成立日即生效日視之。然而，契約當事人也可以在契約當中約定清楚生效日，而與成立日加以區分。
  
  　

• 【企業競業禁止條款約定】
  
  一、競業禁止之意義
  
  競業禁止條款之規定，為現行法院實務所承認之一項民事約定，員工在職期間受競業條款拘束是有法律依據的，為尊重民法「契約自由原則」，只要當事人雙方互相約定，競業禁止條款的契約就會成立。然而，競業禁止的爭議多半發生在離職之後；雖然離職後兢業條款的拘束力法無明文，但如果因為限制太嚴而影響到離職者的生存權及工作權，就會被法院認定為無效。
  
  二、競業禁止條款適法性之判斷依據
  
  1、企業或雇主必須有值得保護的利益存在所謂值得保護的利益，可能包括雇主原有的知識、有保護必要的營業秘密、特殊的訓練培育計畫、特殊的Know-how、機密資訊、客戶資料、特殊知識等。
  
  2、勞工在原公司的職務及地位員工一般簽的都是定型化契約，但依每個人的階層不同，拘束力也不一樣，如果是主要營業幹部或研發人員，所要承擔的限制較高，而低門檻、低技術的職務，受到競業條款的拘束就小。
  
  3、限制勞工就業之對象、期間、區域、職業活動範圍是否合理限制競業的範圍若包山包海，使離職員工走投無路，就會被法院判為無效。例如對象方面，只能限制不得轉到「相同或 類似的行業」；限制期間一般公認 2年為合理；而限制轉業的 區域也不能無限擴大。
  
  4、有無代償措施，以填補勞工因競業禁止所造成的損害勞工離職後，可能因為遵守競業禁止條款而 蒙受工作上、經濟上的損失，雇主對其提供的補償措施就稱之為「代償措施」。很多公司會用「契約自由」的帽子來無限上綱禁業的範圍，但又以「法無明文」為由，處處規避代償措施。依現有判決來看，沒有提供代償措施的企業，在進入司法程序時很難站得住腳。
  
  5、離職後員工之競業行為，是否具有顯著背信性或顯著的違反誠信原則？房仲業一個著名的案例是離職員工竊取、盜拷原雇主的客戶名單及營業資料，並於原來的商圈開設另一家房仲公司，被永慶房屋提起刑事背信、業務侵占等告訴。
  　
  三、企業因應之道
  
  面對挖角風日熾、流動率居高不下，企業若不甘於做「高科技搖籃」、「技術先修班」、「免費職業訓練所」，勢必要從制度面、法律面尋求亡羊補牢之道：
  
  1、制度改造：
  
  採取以人為本位的管理、改善企業薪資福利（包括調薪、紅利、庫藏股）、給員工中長程發展的願景。
  
  2、降低殺傷力：
  
  實施IS09000系列品保，藉著透過紙本作業的紀錄留存，以減少青黃不接的窘境與時間。
  
  3、自我保障：
  
  釐清智財權歸屬、簽訂保密條款（NDA）、簽訂競業禁止條款，以減少機密流失的風險。
  
  4、技術加值：
  
  技術若持續不斷領先，就不怕競爭對手抄襲學步。
  
  　

• 【淺論刑法侵占罪】
  
  一、侵占罪之意義
  
  依刑法規定，侵占罪可分為普通侵占罪（第335條）、公務或公益侵占罪及業務侵占罪（第336條）。侵占罪之成立，以擅自處分自己持有之他人所有物，或變易持有之意為所有之意，而逕為所有人之行為，為其構成要件。雖行為之外形各有不同，要必具有不法所有之意思，方與本罪構成之要件相符。
  
  二、犯罪之構成要件
  
  刑法第335條：「意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占自己持有他人之物者，處五年以下有期徒刑、拘役或併科一千元以下罰金。前項之未遂犯罰之。」簡單的說，對於所有權不屬於自己的物品，無論是自己或第三人以不法的意思，以「實體侵占」或「其他形式侵占」其權益，即應成立普通侵占罪，可處五年以下有期徒刑、拘役、或科或併科一千元以下罰金。侵占罪為即成犯，於持有人將持有他人之物變易為所有之意思時，即行成立，縱使侵占行為完成後，將所侵占之物返還給原所有人，亦難逃犯罪之成立。
  
  三、實際案例：
  
  某郵局業務佐涉嫌於93年○月至94年○月期間，利用職務機會竄改44件國際快捷及國際包裹郵件五聯單重量、郵資資料，涉嫌侵占相關郵件郵資差額計6811元。案經該郵局政風室查證屬實，於94年9月間將全案函送調查機關偵查，95年6月間檢察官偵查終結，依「業務侵占」、「業務登載不實」罪嫌將被告提起公訴。 經該郵局考成委員會決議核予以一次記2大過專案考成免職處分。 其餘發生的公務侵占罪較具代表性的案例，如「某鄉長涉嫌將大批九二一賑災物品據為己有」，[某議長涉嫌將921捐款300萬元存進銀行私人帳戶]、[某校長、教務主任涉嫌將學生推廣教育輔導費存入私人帳戶，並挪為個人不動產買賣，涉嫌侵占逾億元]等。公務員如觸犯公務侵占罪，多優先適用特別法「貪污治罪條例」，依該條例第4條第1款竊取或侵占公用或公有器材、財物者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新台幣一億元以下罰金。
  
  最後要強調的是，侵占罪為即成犯，於持有人將持有他人之物變易為所有之意思時，即行成立；以往常有發現公務人員有暫時挪用公款，事後再補回來即可免責的想法，其實是錯誤的，只要有挪用侵占的行為，事後是否回補並不會影響侵占公款罪行成立之事實。
  
  　

• 【淺論公司法重整制度】
  
  一、重整之意義
  
  公司重整是指公司有財務困難、暫停營業或有停業之虞，而有重建更生可能的股份有限公司，可藉由法院的重整裁定，調整公司與公司債權人間、公司與股東間及其他利害關係人間的權利義務，試圖讓公司可以繼續營運的再生制度。公司在法院准許重整之後，公司原來已進行的破產、和解、強制執行及因財產關係所生的訴訟程序，全部都應該停止。
  
  二、重整聲請人
  
  1、若公司為重整聲請，應由董事會以董事三分之二出席，出席董事過
      半數同意之決議行之（§公282 ）。
  
  2、可由繼續六個月以上持有已發行股份總數10％以上股份之股東聲
      請，此為少數股東權。
  
  3、相當於公司已發行股份總數金額10％以上股份之股東亦可聲請，公
      司債權人須持有相當於一定股份總數金額之債權方能聲請重整。
  
  三、聲請程序
  
  依§公283，公司重整之聲請，應由聲請人以書狀連同副本五份，載明下列事項，向法院為之：
  
  1、聲請人之姓名及住所或居所；聲請人為法人、其他團體或機關者，
      其名稱及公務所、事務所或營業所。
  
  2、有法定代理人、代理人者，其姓名、住所或居所，及法定代理人與
      聲請人之關係。
  
  3、公司名稱、所在地、事務所或營業所及代表公司之負責人姓名、住
      所或居所。
  
  4、聲請之原因及事實。
  
  5、公司所營事業及業務狀況。
  
  6、公司最近一年度依第二百二十八條規定所編造之表冊；聲請日期已
      逾年度開始六個月者，應另送上半年資產負債表。
  
  7、對於公司重整之具體意見。
  
  四、重整聲請要件之准駁
  
  依§公283之一，重整聲請有下列情形之一者，法院應裁定駁回：
  
  1、聲請程序不合者。但可以補正者，應限期命其補正。
  
  2、公司未依法公開發行股票或公司債者。
  
  3、公司經宣告破產已確定者。
  
  4、公司依破產法所為之和解決議已確定者。
  
  5、公司已解散者。
  
  6、公司被勒令停業限期清理者。
  
  五、徵詢主管機關意見
  
  依§公284，法院對於重整之聲請，除依前條之規定裁定駁回者外，應即將聲請書狀副本，檢送主管機關、目的事業中央主管機關、中央金融主管機關及證券管理機關，並徵詢其關於應否重整之具體意見。法院對於重整之聲請，並得徵詢本公司所在地之稅捐稽徵機關及其他有關機關、團體之意見。
  
  六、選任檢查人
  
  法院除為§公284徵詢外，並得就對公司業務具有專門學識、經營經驗而非利害關係人者，選任為檢查人，就下列事項於選任後三十日內調查完畢報告法院：
  1、公司業務、財務狀況及資產估價。
  2、依公司業務、財務、資產及生產設備之分析，是否尚有重建更生之
      可能。
  3、公司以往業務經營之得失及公司負責人執行業務有無怠忽或不當情
      形。
  4、聲請書狀所記載事項有無虛偽不實情形。
  
  檢查人對於公司業務或財務有關之一切簿冊、文件及財產，得加以檢查，而公司之董事、監察人、經理人或其他職員，對於檢查人關於業務財務之詢問，有答覆之義務，公司之董事、監察人、經理人或其他職員，拒絕前項檢查，或對前項詢問無正當理由不為答覆，或為虛偽陳述者，處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰（§公285）。
  
  七、法院為准許或駁回重整裁定之期限及通知（§公285之一）
  
  法院依檢查人之報告，並參考目的事業中央主管機關、證券管理機關、中央金融主管機關及其他有關機關、團體之意見，應於收受重整聲請後一百二十日內〈法院得以裁定延長之，每次延長不得超過三十日，以二次為限〉，為准許或駁回重整之裁定，並通知各有關機關。法院以裁定駁回重整聲請時，若合於破產規定者，法院得依職權宣告破產。
  
  八、法院之處置
  
  法院於裁定重整前，得命公司負責人，於七日內就公司債權人及股東，依其權利之性質，分別造報名冊，並註明住所或居所及債權或股份總金額。法院為公司重整之裁定前，得因公司或利害關係人之聲請或依職權，以裁定為公司財產之保全處分，以及公司履行債務及對公司行使債權之限制，並為公司破產、和解或強制執行等程序之停止，法院應就對公司業務，具有專門學識及經營經驗者或金融機構，選任為重整監督人〈重整監督人，應受法院監督，並得由法院隨時改選〉，重整監督人有數人時，關於重整事務之監督執行，以其過半數之同意行之；公司重整人由法院就債權人、股東、董事、目的事業中央主管機關或證券管理機關推薦之專家中選派之，法院為重整裁定後，應檢同裁定書，通知主管機關，為重整開始之登記，並由公司將裁定書影本黏貼於該公司所在地公告處。
  
  重整裁定送達公司後，公司業務之經營及財產之管理處分權移屬於重整人，由重整監督人監督交接，並聲報法院，公司股東會、董事及監察人之職權，應予停止。交接時，公司董事及經理人，應將有關公司業務及財務之一切帳冊、文件與公司之一切財產，移交重整人。裁定重整後，公司之破產、和解、強制執行及因財產關係所生之訴訟等程序，當然停止〈§公294〉。
  
  九、關係人會議
  
  重整債權人及股東，為公司重整之關係人，共同組成關係人會議。關係人會議由重整監督人為主席，於會議五日前訂明會議事由，以通知及公告為之。一次集會未能結束，經重整監督人當場宣告連續或展期舉行者，得免為通知及公告。關係人會議開會時，重整人及公司負責人應列席備詢，公司負責人無正當理由對前項詢問不為答覆或為虛偽之答覆者，各處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣六萬元以下罰金。關係人會議之任務如下：
  
  1、聽取關於公司業務與財務狀況之報告及對於公司重整之意見。
  2、審議及表決重整計劃。
  3、決議其他有關重整之事項。
  
  重整人應擬訂重整計劃，連同公司業務及財務報表，提請第一次關係人會議審議〈§公303〉，重整計畫經關係人會議可決者，重整人應聲請法院裁定認可後執行之，並報主管機關備查。重整計畫未得關係人會議有表決權各組之可決時，重整監督人應即報告法院，法院得依公正合理之原則，指示變更方針，命關係人會議在一個月內再予審查〈§公306〉。
  
  公司重整人，應於重整計畫所定期限內完成重整工作；重整完成時，應聲請法院為重整完成之裁定，並於裁定確定後，召集重整後之股東會選任董事、監察人。
  
  公司重整完成後，有下列效力：
  1、已申報之債權未受清償部分，除依重整計畫處理，移轉重整後之公
      司承受者外，其請求權消滅；未申報之債權亦同。
  2、股東股權經重整而變更或減除之部分，其權利消滅；未申報之無記
      名股票之權利亦同。
  3、重整裁定前，公司之破產、和解、強制執行及因財產關係所生之訴
      訟等程序，即失其效力。